¿Puedo aplicar discrecionalidad o gradualidad si me notifican con una Carta Inductiva?

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La empresa Las Torres ha iniciado sus operaciones en el periodo de setiembre del 2020, acogiéndose al Régimen General del Impuesto a la Renta, generando un ingreso mensual de S/ 1,750.00, mientras que sus adquisiciones mensuales ascienden a S/ 1,250.00; pero, en el periodo de noviembre no se ha presentado la declaración mensual dentro del plazo establecido, debido a que se extraviaron algunos libros y/o registros contables, que tuvieron que rehacerse. Asimismo, para el 23 de enero del 2021, es notificado con una carta inductiva por parte de la Sunat, donde se le señala que ha incurrido en infracción, al no haber efectuado la declaración jurada mensual del periodo noviembre 2020, debiendo subsanar en un plazo no mayor a 7 días hábiles, así como la opción de acogerse al régimen de gradualidad.

Al respecto nos consulta lo siguiente:

Para el periodo de noviembre, ¿solo queda acogerse al régimen de gradualidad, o existe alguna facultad discrecional aplicable?

Respuesta

Al no haber efectuado las declaraciones dentro del plazo establecido, la empresa Las Torres incurre en la infracción del numeral 1 del artículo 176 del TUO del Código Tributario, cuya sanción conforme a la tabla I del TUO del Código Tributario es de 1 UIT (S/ 4,300.00); asimismo, conforme a Resolución de Superintendencia N.° 063-2007/SUNAT, Reglamento del Régimen de Gradualidad aplicable a infracciones del Código Tributario, se dispone la siguiente gradualidad para aquellos que incurran en la presente infracción, bajo comentario:

Por ello, la empresa Las Torres, al ser notificado con una carta inductiva, que señala expresamente la comisión de la infracción del numeral 1 del artículo 176 del TUO del Código Tributario, ya no podrá acogerse a la gradualidad de manera voluntaria, pudiendo solo por optar a acogerse al porcentaje de gradualidad de subsanación de manera inducida, que tiene una rebaja sobre la infracción del 60 %, siempre que subsane y pague la sanción más los intereses moratorios, en un mismo día, y dentro del plazo de los 7 días hábiles otorgados por la carta inductiva, o una rebaja del 50 %, si efectúa la subsanación y el pago en diferentes días, y dentro del plazo de los 7 días hábiles; pero, si la carta inductiva no hubiera establecido la comisión de la infracción del numeral 1 del artículo 176 del TUO del Código Tributario, tendría una función informativa, pudiendo optar la empresa Las Torres por acogerse a la gradualidad de la subsanación voluntaria, conforme al criterio establecido por la Administración Tributaria, en el Informe N.° 0154-2015-SUNAT/5D0000, que dispuso sobre las cartas inductivas el siguiente criterio:

[…]

3. En tanto que con las “cartas inductivas” la Administración Tributaria no indique a los contribuyentes que han incurrido en determinada infracción tributaria señalando la tipificación de la misma, sino solamente informe sobre las diferencias u omisiones detectadas, su notificación no evitará que puedan subsanar voluntariamente la referida infracción para efectos de acogerse al régimen de gradualidad.

En cuanto a la facultad discrecional, se debe considerar lo dispuesto por el último párrafo de la norma IV del Título Preliminar del TUO del Código Tributario, donde se señala que la Administración Tributaria se encuentra facultada para actuar discrecionalmente, debiendo optar por aquella decisión administrativa que considere conveniente para el interés público, dentro del marco normativo; en concordancia con los artículos 82 y 166 del TUO del Código Tributario.

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Asimismo, el 19 de agosto del 2016, se publicó en el diario oficial El Peruano la Resolución de Superintendencia Nacional Adjunta Operativa N.° 006-2016-SUNAT/600000, donde:

Artículo Primero.- Se dispone aplicar la facultad discrecional de no sancionar administrativamente las infracciones tipificadas en los numerales 1 y 2 del artículo 176 del Texto Único Ordenado del Código Tributario, aprobado por Decreto Supremo N.° 133-2013-EF y normas modificatorias, a los contribuyentes cuyo importe de sus ventas así como de sus compras, por cada uno de ellos, no superen la media (1/2) Unidad Impositiva Tributaria (UIT). Sin embargo, se emitirá la sanción correspondiente si dentro del plazo otorgado por la SUNAT, como consecuencia de la notificación de una esquela de omisos, no se cumple con la presentación de las declaraciones o comunicaciones requeridas.

[…]

Conclusión:

Teniendo en cuenta lo anterior, la empresa Las Torres, al no tener ingresos y adquisiciones superiores a S/ 2,150.00 (1/2 UIT), podrá acogerse a la presente facultad discrecional de la RSNAO N.° 006-2016-SUNAT/600000, aun cuando fue notificado mediante una carta inductiva, la comisión de la infracción del numeral 1 del artículo 176 del TUO del Código Tributario, debiendo solo subsanar dentro del plazo de los siete (7) días hábiles, sin sanción alguna, pero, en caso contrario, si no subsana dentro de este plazo, ya no podrá acogerse a la facultad discrecional ni al régimen de gradualidad, debido a que vencido el plazo otorgado por la carta inductiva, también se vencería el plazo para subsanar de manera inducida.

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